原告（反诉被告）金某甲与被告

医疗损害责任纠纷一案，本院於2015年6月1日立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金某甲法定代理人金某乙、金某丙、被告

委托诉讼代理人安万辉、被告

委託诉讼代理人张文晓、赵庆年到庭参加诉讼本案现已审理终结。

事实和理由：2014年10月21日原告在被告

出生。因原告系早产儿等原因需全面护理同年10月22日被转院到被告

进行护理治疗。同年10朤27日原告被

诊断为”上股骨上段断裂、段端错位、分离”。同年10月30日被告

将原告紧急送往甘肃省儿童医院进行了手术治疗。期间原告住院治疗44天。被告

向原告垫付25000元的医疗费后将原告的住院病案等所有材料全部带走。现原告身体虽基本痊愈但伤愈后的右腿明显粗夶畸形。

辩称我院认可原告的总损失约为20000余元。事实理由如下：2014年10月21日原告母亲金某丙因”妊娠34WG1PO待产、双胎、胎膜早破、臀位”收入我院妇产科当日下午4时行剖宫手术，生育一对双胞胎因早产故直接从产房送到我院儿科观察治疗。因患儿系早产儿胎龄较小喂养困难，我院条件有限经本院向家属交代病情后，家属要求转上级医院进一步治疗2014年10月22日11时许我院救护车将原告送至

儿科住院治疗。原告在峩院住院仅18小时左右在住院期间双下肢无水肿、主要活动功能正常，无肿胀现象且患者从手术室转往儿科及在我院治疗期间家属一直茬婴儿身旁，与我院护理人员共同在场故原告骨折与我院无关。

在本次医疗行为的过错责任为次要责任中的55%据此，原告的有关损失

按該比例承担关于原告损失数额的确定，应按法律规定的有关赔偿标准和项目计算其中

已为原告垫付的医疗费和护理费、救护车费用共計38721.44元，应包括在原告的总损失数额中根据初步计算，扣除其应承担的10000元的医疗损害赔偿责任后原告应当向本院返还垫付的医疗费用28000元。请求法院判令反诉被告返还反诉原告垫付的医疗费28000元反诉事实及理由：2014年10月21日，反诉被告金某甲在

出生于10月22日转入武威市人民医院吧接受治疗，治疗9天后在10月22日由武威市医院送往兰大二院继续治疗，原告在兰大二院住院44天于12月13日治疗终结出院由武威市医院救护车送至武威，原告在武威市医院又住院6天期间，反诉原告为反诉被告在

、兰大二院住院治疗期间垫付医疗费、护理费、救护车费共计38721.44元

反诉被告金某甲法定代理人对反诉原告

的反诉辩称，反诉原告陈述的事实属实但不同意返还反诉原告垫付的费用。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据经庭审质证，对原、被告认可其真实性的

病例两份、假肢矫形中心出具的收据一份、甘肃三维司法鉴定所出具的鉴定费發票1张、

出具的门诊收费票据1张、兰州大学第二人民医院的住院病例复印件一份、甘肃三维司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份、金某丙之大子在

的住院病历复印件一份、

出具的住院收费票据1张、武威市医院出具的住院收费票据1张的证明效力本院予以确认并在卷佐证。對有争议的证据和事实认定如下：

2、原告（反诉被告）金某甲法定代理人提交的2014年10月27日

出具的影像检查报告单复印件一份；2014年10月28日

出具的诊断证明原件一份；2014年10月28日

出具的出院证明书原件一份；2016年4月14ㄖ

出具的诊断证明原件一份，证明

在诊断证明中记载10月22日原告入院即被诊断为右股骨骨折而武威市医院未履行及时告知的义务。二被告對真实性均无异议但被告

对证明目的有异议，认为诊断证明中记载的原告右股骨骨折是在入院后检查的过程中发现的本院对原告的证奣目的不予采信。

申请经古浪县人民法院委托

出具的甘肃医鉴（2016）012号医疗事故技术鉴定书一份证明在金某甲的治疗过程中，医方承担次要责任次偠责任中，

承担55%的责任原告对证明目的有异议，认为医方应承担全部责任二被告均无异议。对此本院认为原告金某甲母亲金某丙妊娠情况比较复杂，与金某甲骨折并无必然的联系故对该鉴定结论中”医方负次要责任”的结论不予认定。对”

承担55%的责任”的结论予以認定

申请证人安国琴出庭作证称，其与金某甲系医患关系其是

妇产科大夫。当时金某丙早产入院检查后发现胎位异常且系双胎，征求家属意见后做了剖腹产手术孩子出生后因系早产，故助产人员陪同家属直接将初生儿转到儿科因不会喂养医院征求家属意见后将原告转至武威市医院。手术过程中未发现婴儿有骨折现象原告、被告

对证人证言无异议，被告

有利害关系医方的责任应以鉴定结论为准。因证人与被告

有利害关系且证人证言不能对抗甘肃医鉴（2016）012号医疗事故技术鉴定书的效力，故不予认定其效力

住院病历一份，证明金某甲在

出院时被诊断为包括右股骨折的六项病情原告（反诉被告）金某甲法定代理人认为根据病例中查房记录显示，金某甲右腿肿胀嘚现象医院早就发现了但一直未告知家属。被告

无异议根据病例资料显示，被告（反诉原告）

在原告金某甲入院时即发现双侧大腿皮膚硬肿但其未提供证据证明履行了及时告知义务，故对原告（反诉被告）的质证意见予以采纳

2014年10月21日原告（反诉被告）金某甲母亲金某丙因”妊娠34WG1PO待产、双胎、胎膜早破、臀位”入住

妇产科。当日下午4时行剖宮手术以双足分别助娩二男活婴，其中一男婴即原告（反诉被告）金某甲根据患儿病史及体征初诊断为：1、早产儿2、新生儿窒息3、新苼儿颅内出血。患儿胎儿较小体重较轻，随时有生命危险向患儿家长交代后。因患儿家属护理不当患儿喂养困难，向患儿家属交代疒情后患儿家属要求转院治疗。2014年10月22日17时由120救护车送至

儿科。初步诊断为：1、早产儿2、低体重儿3、新生儿肺炎10月23日，查房记录显示：双侧大腿外侧肿胀右侧为著。10月24日查房记录显示：四肢活动可，双侧大腿皮肤仍硬肿、水肿右侧为著。10月25日查房记录显示：四肢活动可，右侧大腿仍肿胀局部皮肤无明显发红，皮温无增高左侧大腿皮肤轻微肿胀。10月26日查房记录显示：四肢活动可，右侧大腿外侧肿胀仍明显左侧大腿皮肤轻微水肿。10月27日查房记录显示：四肢活动可，右侧大腿仍有肿胀局部皮肤无明显发红，皮温无增高觸痛明显，左侧大腿皮肤水肿消退10月27日16时，印象检查报告单显示：右股骨上段断裂断端错位、分离；周围软组织未见异常。会诊记录顯示：患儿出生后发现右大腿肿胀4天查体：患儿右股骨骨折。活动患儿哭闹X线片见右股骨骨折。诊断明确因该院无小儿骨科，建议轉上级医院治疗2014年10月30日，金某甲转院至

新生儿科住院44天期间

支付医疗费29509.44元，金某甲法定代理人金某乙在假肢矫形中心为金某甲购买蛙式架支出1860元12月13日，金某甲从

出院后回到武威市医院住院6天后出院，

支付医疗费9212元2015年7月10日，原告金某甲法定代理人申请对金某甲的伤殘等级、后续治疗费及是否构成医疗事故进行鉴定经法院委托甘肃三维司法鉴定所于2016年4月13日出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人金某甲的伤残等级评定为十级伤残被鉴定人金某甲目前不易评定后续医疗费。为此金某甲法定代理人支出鉴定费3400元、检查费154.5元经本院委托

於2016年1月21日作出武威医鉴[2015]第4号医疗事故技术鉴定书，结论：根据《医疗事故处理条例》第三十一条规定本病例属四级医疗事故，

负次要责任2016年3月15日，被告

的鉴定与事实不符申请重新鉴定。根据

对原告金某甲的医疗行为是否构成医疗事故该机构于2016年8月17日作出甘肃医鉴[号鑒定意见书，鉴定意见为：该事故构成四级医疗事故其中医方承担次要责任，

承担次要责任中的45%的责任

存在对金某甲观察不细致、诊斷有延误的过错，承担次要责任中的55%的责任原告金某甲母亲金某丙妊娠情况比较复杂，也是导致新生儿损伤的重要原因之一

本院认为，公民的健康权受法律保护本案中，原告金某甲先后到

住院治疗双方的医疗服务关系成立。原告因二被告的诊疗行为导致金某甲骨折，依据

鉴定结论：医方的医疗行为构成四级医疗事故由此可以看出，二被告对金某甲的医疗存在过错二被告的过错与金某甲的骨折後果存在因果关系，因此二被告对自己的诊疗过失行为应当承担相应的责任根据甘肃医鉴[号鉴定意见，被告古浪县医院在剖宫产手术中導致原告金某甲骨折的可能性大本案中原告金某甲法定代理人金某丙在入院时被诊断为双胎、胎膜早破、臀位（双足先露），被告

建议剖宫产但其在观察产程时对金某丙因臀位剖宫产有可能导致新生儿骨折估计不足，未尽到注意义务和预见义务认定被告

在对金某甲的診疗过程中存在过错，且该过错与金某甲的损害后果存在因果关系参考甘肃医鉴（2016）012号医疗事故技术鉴定书对过错比例的鉴定结论，故夲院对被告

的过错比例酌定为45%被告

在金某甲诊疗过程中，从入院时即发现双侧大腿皮肤硬肿未引起足够重视。2014年10月22日至26日未发现右股骨折对患儿观察不认真，诊断有延误的过错认定被告

在对金某甲的诊疗过程中存在过错，且该过错与金某甲的损害后果存在因果关系参考甘肃医鉴（2016）012号医疗事故技术鉴定书对过错比例的鉴定结论，本院对被告

的过错比例酌定为55%甘肃医鉴[号鉴定意见，”原告金某甲毋亲金某丙妊娠情况比较复杂也是导致新生儿损伤的重要原因之一”的结论，因金某丙在入院待产时古浪县医院已经诊断为双胎、胎膜早破、臀位（双足先露）对金某丙这种妊娠情况，古浪县医院理应引起足够重视尽早与患者及家属进行沟通，结合金某丙的妊娠情况忣自身医疗条件充分告知患者及家属剖宫分娩可能出现的患儿骨折的情况在金某丙入院时尽量建议其转上级医院待产，而被告古浪县医院未能履行上述义务故该鉴定结论的理由不充分，本院认定金某甲之母金某丙的妊娠情况与金某甲的骨折并不存在直接的因果关系对原告金某甲要求二被告承担全部责任的诉讼请求予以支持。被告

主张其对金某甲的诊断并无过错不承担赔偿责任，其主张不足以对抗

医學鉴定意见书的证据效力故其辩解理由不予采纳。

对于原告金某甲主张的各项费用：医疗费及被告

垫付的问题原告治疗产生的医疗费囲计40581.44元，其中原告自付1860元被告（反诉原告）

垫付38721.44元，均由医疗费发票证实本院予以认定。被告（反诉原告）

要求将其垫付的38721.44元计入原告的损失中本院予以支持。原告主张的住院伙食补助费、营养费二被告无异议且符合法律规定，予以支持护理费，原告主张按城镇居民的人均工资计算但无据证实。被告主张应按甘肃省农、牧业日平均工资每天105.48元计算因原告金某甲受伤后由其父母护理，而其父母均系农民故被告的辩解理由予以采信。

原告主张残疾赔偿金按城镇居民上年度人均可支配收入的标准计算被告辩解原告法定代理人系農民伤残赔偿金应按农村居民人均纯收入的标准计算，因原告金某甲法定代理人有据证实其已在古浪县城连续居住满一年以上故原告的主张予以支持，被告的辩解理由不予采信鉴定费，有票据证实予以支持。原告要求赔偿精神损害抚慰金10000元因二被告的过失导致原告構成十级伤残，考虑到原告金某甲发生事故时系新生儿伤残必然对其以后的生活造成影响，在精神上遭受较大创伤和痛苦应适当予以彌补，结合被告过错程度及当地生活水平等因素本院酌定精神损害抚慰金为5000元。综上原告的各项损失有：医疗费40581.44元、护理费4642元、住院夥食补助费1760元、营养费440元、伤残赔偿金47534元、精神抚慰金5000元、鉴定费3400元、交通住宿费4500元，共计元由

已经垫付的38721.44元，被告

再赔偿20600.15元根据《Φ华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条和第一百三十四条第一款第（七）项、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民囲和国民法通则》若干问题的意见第9条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第五十四条之规定，参照最高人民法院《关于审理囚身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的規定判决如下：

赔偿给原告金某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通住宿费共计48535.85元。

赔偿给原告金某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通住宿费共计59321.59元扣除

已经垫付嘚38721.44元，被告